近年來，去境外上市融資的國內(nèi)企業(yè)越來越多。據(jù)不完全統(tǒng)計，時至今日，僅在美國納斯達克證券交易所（包括小資本市場）上市的國內(nèi)企業(yè)已達到32家之多。由于國內(nèi)企業(yè)，特別是民營企業(yè)發(fā)展迅速，融資需求非常大，而國內(nèi)融資渠道卻不甚順暢，同時境外上市具有諸多比較優(yōu)勢，比如資本市場多層次化，上市程序透明，上市制度健全等等，讓企業(yè)在上市融資的同時，亦有助于改善公司治理結(jié)構(gòu)，加速公司的國際化進程，因此國內(nèi)企業(yè)紛紛加快了海外上市融資的進程。

作為境外上市主體的企業(yè)或者企業(yè)集團因為受到不同因素的影響和制約，會采取特定的法律結(jié)構(gòu)或者組織框架。由于不同的資本市場對于企業(yè)申請上市的條件和規(guī)則有不同的規(guī)定，中國企業(yè)（集團）的法律結(jié)構(gòu)或組織框架未必符合美國相關(guān)法律法規(guī)的要求，未必符合美國各大證券交易所上市條件和規(guī)則，因而欲求在美國證券市場順利上市融資，上市重組則為必然。

此外，基于股票流通性、企業(yè)商業(yè)模式、市場拓展等因素的考量，國內(nèi)企業(yè)在境外上市前，對企業(yè)法律結(jié)構(gòu)作必要的重組亦甚為重要。

在詳細介紹境內(nèi)企業(yè)海外上市法律結(jié)構(gòu)重組方案之前，先行了解一下現(xiàn)在國內(nèi)外常用的各種企業(yè)并購重組方式或許會有所裨益。主要有以下幾種：

1、換股式并購重組。意指并購公司與目標公司（被并購公司）之間通過交換股票的方式完成并購重組。并購完成之后，只有并購公司存續(xù)，目標公司消失，其股票注銷。目標公司的股東放棄原目標公司股票，換取并購公司新發(fā)行的股票。并且目標公司的資產(chǎn)、負債整體整合到并購公司，實現(xiàn)報表合一。

并購對價的支付方式可以有股權(quán)或者現(xiàn)金等不同方式，換股并購重組的對價支付方式是股權(quán)，如果以現(xiàn)金方式支付并購對價，則稱之為現(xiàn)金并購重組。一般在各國稅法中，換股并購重組系“免稅交易”，即交易過程中，目標公司的股東不負有納稅義務；而現(xiàn)金并購重組則為“應稅交易”。

2、三角并購重組。是指在一項交易中，并購公司首先設(shè)立一家全資子公司，然后將目標公司與該子公司合并。作為目標公司的股東獲得的對價，至少有50%是母公司的股票，其余可以是現(xiàn)金、債券或其他。三角并購重組又可以分為順三角方式和反三角方式兩種，若目標公司被子公司并購，則為順三角并購，目標公司注銷，其資產(chǎn)和負債合并到并購公司中，目標公司的股東轉(zhuǎn)而持有并購公司的股票。若子公司被目標公司并購，則為反三角并購，但是采用這種方式，一般是由于存在執(zhí)照、租賃、貸款擔保、管制要求等限制情形，有必要保留目標公司。

3、兩階段股票并購重組。第一階段，并購公司以現(xiàn)金收購目標公司50%以上的股票，從而取得目標公司的控制權(quán)，之后，目標公司成為并購公司的控股子公司。第二階段，并購公司成立一個新的全資子公司（殼公司），由殼公司將目標公司兼并。因為目標公司系并購公司的控股子公司，所以兼并決議較容易獲得股東大會的表決通過。在此階段，目標公司進一步的兼并目標公司的目的在于“擠出”目標公司的少數(shù)股東權(quán)益，以將目標公司變?yōu)椴①徆�司的全資子公司。目標公司的股東放棄了目標公司的股權(quán)，換取現(xiàn)金作為補償。采用這種方式進行并購重組，往往是出于并購速度的考量。

具體到境內(nèi)企業(yè)海外上市，其法律結(jié)構(gòu)重組，實質(zhì)上是一個將國內(nèi)的企業(yè)改組使之符合境外上市要求的過程。在這過程中，需要按照境外證券交易所的要求調(diào)整財務會計報表，需要轉(zhuǎn)換組織機構(gòu)形式、劃分股權(quán)、理順企業(yè)及其下屬公司的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，需要由中國律師對改組之后的企業(yè)模式作出認可并出具法律意見書等。企業(yè)如若采取IPO直接上市的方案，還需要向國內(nèi)監(jiān)管機構(gòu)申報。

根據(jù)國務院《關(guān)于股份有限公司境外籌集股份及上市的特別規(guī)定》和中國證券監(jiān)督管理委員會《關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知》等相關(guān)法規(guī)和文件的規(guī)定，企業(yè)境外發(fā)行上市必須經(jīng)過中國證監(jiān)會的批準方能上市，而中國證券會的審批時間卻不易預測和把握，且須滿足“456”條款，即欲上市企業(yè)凈資產(chǎn)不少于4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣，按合理預期市盈率計算籌資額不少于5000萬美元。而2003年初中國證監(jiān)會取消了對紅籌方式上市的無異議函監(jiān)管，之后，中國企業(yè)通過紅籌方式在境外上市已經(jīng)不存在境內(nèi)審批的問題了。由于紅籌方式上市具有審批程序簡單、所適用法律易為多方接受、可流通股票范圍廣、股權(quán)運作方便和稅務豁免等諸多優(yōu)點，近年來國內(nèi)企業(yè)，尤其是民營企業(yè)，對于紅籌方式上市越來越青睞有加。自2005年11月1日起，國家外匯管理局正式宣布實施《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司境外融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(又稱 “75號文”)，以為推助民營企業(yè)海外上市融資，如此國內(nèi)企業(yè)以紅籌方式境外上市的道路變得更加暢通。故下文將對紅籌上市企業(yè)法律重組方案問題予以詳細介紹。

“紅籌上市”，簡單的說，是指境內(nèi)企業(yè)實際控制人以個人名義，通常在開曼群島、維京群島和百慕大群島等離岸金融中心注冊一家公司，該公司通過反向收購國內(nèi)準備上市的主體，把國內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，成為海外控股公司，之后，以海外控股公司為主體進行上市，但是公司主要資產(chǎn)和業(yè)務仍然在境內(nèi)。海外重組是紅籌上市的基本步驟，其目的即在于通過合法的途徑，對企業(yè)的權(quán)益進行法律重組，將企業(yè)的權(quán)益移注入海外控股公司。

因為海外控股公司屬于“外商”，海外重組勢必導致“外商”全部或者實質(zhì)性的持有境內(nèi)企業(yè)的權(quán)益，而我國現(xiàn)階段外商投資必須符合相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策，具體表現(xiàn)為《指導外商投資暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》（2004年修訂），因此，海外控股公司必須根據(jù)境內(nèi)企業(yè)所處行業(yè)的外資開放程度，亦即是否允許外資控股或獨資，進行法律重組。

如果境內(nèi)企業(yè)所處行業(yè)允許外商獨資控股，則企業(yè)法律重組的方案較為簡單。一般的做法是：海外控股公司返程投資，抑或反向收購境內(nèi)企業(yè)的全部股權(quán)，將境內(nèi)企業(yè)變?yōu)橥馍酞氋Y企業(yè)，然后對境內(nèi)企業(yè)的財務報表進行合并。

如果境內(nèi)企業(yè)所在行業(yè)不允許外商獨資和控股，則企業(yè)法律重組方案較為復雜。通常的做法是：海外控股公司在境內(nèi)設(shè)立全資子公司，通過子公司收購境內(nèi)企業(yè)的部分資產(chǎn)，并且根據(jù)需要，與境內(nèi)企業(yè)及其主要股東簽訂一系列協(xié)議安排，包括但不限于：壟斷性服務、管理和咨詢協(xié)議、壟斷貿(mào)易協(xié)議、股權(quán)優(yōu)先購買權(quán)協(xié)議、股權(quán)抵押協(xié)議和投票表決權(quán)協(xié)議等。通過這些協(xié)議安排，海外控股公司可以實際控制境內(nèi)企業(yè)，并取得境內(nèi)企業(yè)的全部或者絕大部分收入和利潤，將境內(nèi)企業(yè)變?yōu)楹Ｍ饪毓晒�司的可變利益實體（Various Interests Entity,VIE，系美國會計準則術(shù)語），實現(xiàn)海外控股公司對境內(nèi)企業(yè)財務報表的有效合并。也有不收購境內(nèi)企業(yè)任何資產(chǎn)，但是同樣通過一系列相關(guān)協(xié)議安排控制境內(nèi)企業(yè)商業(yè)營運，和獲得境內(nèi)企業(yè)全部或絕大部分收入。已在美國上市的百度公司、盛大互動娛樂公司等因為所涉電信增值業(yè)務尚未向外資開放，均通過該種方式進行法律重組。